商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)

一、復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第十三條 為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)，持有人認(rèn)為其 權(quán)利受到侵害時(shí)，可以依照本法規(guī)定請(qǐng)求馳名商標(biāo)保護(hù)。

就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人 未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻 譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。

《商標(biāo)法》第十四條 馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，作為處 理涉及商標(biāo)案件需要認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下 列因素：

（一）相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；

（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；

（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；

（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；

（五）該商標(biāo)馳名的其他因素。 在商標(biāo)注冊(cè)審查、工商行政管理部門查處商標(biāo)違法案件過(guò)程中，

當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標(biāo)局根據(jù)審查、處理案 件的需要，可以對(duì)商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。

在商標(biāo)爭(zhēng)議處理過(guò)程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利 的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)處理案件的需要，可以對(duì)商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。

在商標(biāo)民事、行政案件審理過(guò)程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī) 定主張權(quán)利的，最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要， 可以對(duì)商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。

生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者 容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

《商標(biāo)法》第四十五條第一款 已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十 三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人 或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。對(duì)惡 意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三條         商標(biāo)持有人依照商標(biāo)法第十三條規(guī) 定請(qǐng)求馳名商標(biāo)保護(hù)的，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。 商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定，根據(jù)審查、處理案件的需要以及當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，對(duì)其商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。

1.引言

上述規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)，即從保護(hù)馳名商標(biāo)持有人利 益和維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)及消費(fèi)者權(quán)益出發(fā)，對(duì)可能利用馳名商標(biāo)的知名度 和聲譽(yù)，造成市場(chǎng)混淆或者公眾誤認(rèn)，致使馳名商標(biāo)持有人的利益可 能受到損害的商標(biāo)注冊(cè)行為予以禁止，彌補(bǔ)嚴(yán)格實(shí)行注冊(cè)原則可能造成不公平后果的不足。 在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中，涉及復(fù)制、

摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)問(wèn)題，持有人認(rèn)為其權(quán)利受到侵害的，以 本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2.馳名商標(biāo)認(rèn)定的原則

2.1. 個(gè)案認(rèn)定。首先，當(dāng)事人必須在具體的商標(biāo)案件中，認(rèn)為系爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其已為相關(guān)公眾所熟知商標(biāo)的復(fù)制、摹仿、翻譯并且容易導(dǎo)致混淆或者誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)持有人的利益可能受到 損害時(shí)才可以提起馳名商標(biāo)認(rèn)定；其次,在需要認(rèn)定馳名商標(biāo)的案件 中，馳名商標(biāo)的認(rèn)定結(jié)果只對(duì)本案有效。曾被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的，在 本案中可以作為馳名商標(biāo)保護(hù)記錄予以考慮。

2.2. 被動(dòng)保護(hù)。商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以在具體的商標(biāo)案件中應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求就其商標(biāo)是否馳名進(jìn)行認(rèn)定,并在事實(shí)認(rèn)定的基礎(chǔ)上作出決定或裁決。當(dāng)事人未主張馳名商標(biāo)保護(hù)的，商標(biāo)局、商標(biāo) 評(píng)審委員會(huì)不予主動(dòng)認(rèn)定。

2.3. 按需認(rèn)定。如果系爭(zhēng)商標(biāo)與他人商標(biāo)區(qū)別較大，或者系爭(zhēng)商標(biāo)指定使用的商品/服務(wù)與他人商標(biāo)指定使用的商品/服務(wù)相差較大，系爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)不會(huì)導(dǎo)致混淆，或者誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)無(wú)需對(duì)他人商標(biāo)是否馳名進(jìn)行認(rèn)定。

3.適用要件

3.1 適用《商標(biāo)法》第十三條第二款須符合下列要件：

（1）他人商標(biāo)在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前已經(jīng)馳名但尚未在中國(guó)注冊(cè)；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)他人馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)與他人馳名商標(biāo)所使用的商品

/服務(wù)相同或者類似；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)或者使用，容易導(dǎo)致混淆。

3.2 適用《商標(biāo)法》第十三條第三款須符合下列要件：

（1）他人商標(biāo)在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前已經(jīng)馳名且已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)他人馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)與他人馳名商標(biāo)所使用的商品

/服務(wù)不相同或者不相類似；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)或者使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注 冊(cè)人的利益可能受到損害。

4.馳名商標(biāo)的判定

4.1 馳名商標(biāo)是指在中國(guó)為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。 相關(guān)公眾包括但不以下列情形為限：

（1）商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品的生產(chǎn)者或者服務(wù)的提供者；

（2）商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品/服務(wù)的消費(fèi)者；

（3）商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品/服務(wù)在經(jīng)銷渠道中所涉及的經(jīng)營(yíng)者和相 關(guān)人員等。

4.2 認(rèn)定是否構(gòu)成馳名商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)視個(gè)案情況綜合考慮下列各 項(xiàng)因素：

（1）相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；

（2）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；

（3）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；

（4）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；

（5）該商標(biāo)馳名的其他因素。

4.3 認(rèn)定馳名商標(biāo)可以根據(jù)下列證據(jù)予以綜合判定：

（1）該商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)的合同、發(fā)票、提貨單、銀行進(jìn) 帳單、進(jìn)出口憑據(jù)等；

（2）該商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)的銷售區(qū)域范圍、銷售網(wǎng)點(diǎn)分 布及銷售渠道、方式的相關(guān)材料；

（3）涉及該商標(biāo)的廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)、戶 外等媒體廣告、媒體評(píng)論及其他宣傳活動(dòng)材料；

（4）該商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)參加的展覽會(huì)、博覽會(huì)的相關(guān)材 料；

（5）該商標(biāo)的最早使用時(shí)間和持續(xù)使用情況的相關(guān)材料；

（6）該商標(biāo)在中國(guó)及其他國(guó)家、地區(qū)的注冊(cè)證明；

（7）該商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)并給予保護(hù)的相關(guān)法律文件，以 及該商標(biāo)被侵權(quán)或者假冒的情況；

（8）具有資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的、具有公信力的權(quán)威機(jī)構(gòu) 公布的涉及該商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)的銷售額、利稅額、產(chǎn)值的統(tǒng) 計(jì)及市場(chǎng)占有率、廣告額統(tǒng)計(jì)等；

（9）該商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)在全國(guó)同行業(yè)中的排名或市場(chǎng) 占有率。國(guó)家行業(yè)主管部門的證明、國(guó)家行業(yè)主管部門官方公開數(shù)據(jù)、 在民政部登記的全國(guó)性行業(yè)協(xié)會(huì)公開或半公開的數(shù)據(jù)及出具的證明、 權(quán)威評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)的評(píng)價(jià)等能夠證明行業(yè)排名或市場(chǎng)占有率的材料均可 以作為證據(jù)；

（10）使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)獲得國(guó)家發(fā)明專利的情況以及申請(qǐng)人自主創(chuàng)新的其他情況；

（11）使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)的技術(shù)作為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

（12）該商標(biāo)獲獎(jiǎng)情況；

（13）其他可以證明該商標(biāo)知名度的材料。

4.4 該商標(biāo)使用商品/服務(wù)的銷售、經(jīng)營(yíng)情況應(yīng)當(dāng)有銷售合同、 發(fā)票等有效證據(jù)支持。

證明申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的企業(yè)年度報(bào)告或者上市公司的上市年報(bào) 應(yīng)提交原件或經(jīng)公證的復(fù)印件。納稅額應(yīng)當(dāng)有稅務(wù)機(jī)關(guān)證明的原件或 經(jīng)公證的復(fù)印件支持。

4.5 當(dāng)事人應(yīng)提交該商標(biāo)的廣告合同、發(fā)票、廣告載體、等證據(jù)， 用以證明該商標(biāo)宣傳的廣告費(fèi)用、形式載體、持續(xù)時(shí)間、覆蓋范圍等情況。

4.6 申請(qǐng)人應(yīng)提供銷售合同或銷售發(fā)票等證據(jù)證明該商標(biāo)使用 商品/服務(wù)已在多?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）銷售/經(jīng)營(yíng)。

4.7 上述證據(jù)原則上以系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前的證據(jù)為限，該商標(biāo) 為未注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其持續(xù)使用時(shí)間不少于五年的證據(jù)材 料；該商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊(cè)時(shí)間不少于三年或者持續(xù)使用時(shí)間不少于五年的材料。

4.8 當(dāng)事人提交的域外證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)能夠據(jù)以證明該商標(biāo)為中國(guó)相關(guān)公眾所知曉。

對(duì)請(qǐng)求認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)的，不能滿足上述全部條件，但申請(qǐng)人已提交的在案證據(jù)能夠證明該商標(biāo)在市場(chǎng)上確實(shí)享有較高聲譽(yù)，足以認(rèn)定為馳名商標(biāo)的，也可以認(rèn)定。

馳名商標(biāo)的認(rèn)定，不以該商標(biāo)在中國(guó)注冊(cè)、申請(qǐng)注冊(cè)或者該商標(biāo) 所使用的商品/服務(wù)在中國(guó)實(shí)際生產(chǎn)、銷售或者提供為前提，該商標(biāo) 所使用的商品/服務(wù)的宣傳活動(dòng)，亦為該商標(biāo)的使用，與之有關(guān)的材料可以作為判斷該商標(biāo)是否馳名的證據(jù)。

4.9 用以證明該商標(biāo)持續(xù)使用的時(shí)間和情況的證據(jù)材料，按照商業(yè)慣例，應(yīng)當(dāng)能夠顯示所使用的商標(biāo)標(biāo)識(shí)、商品/服務(wù)、使用日期和使用人。

4.10 在審理案件時(shí)，涉及已被商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)認(rèn)定的馳名商標(biāo)的，如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)馳名的事實(shí)不持異議的， 可以予以認(rèn)可。

5.復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)的判定

5.1 復(fù)制是指系爭(zhēng)商標(biāo)與他人馳名商標(biāo)相同。

5.2 摹仿是指系爭(zhēng)商標(biāo)抄襲他人馳名商標(biāo)，沿襲他人馳名商標(biāo)的 顯著部分或者顯著特征。

馳名商標(biāo)的顯著部分或者顯著特征是指馳名商標(biāo)賴以起主 要識(shí)別作用的部分或者特征，包括特定的文字或者其組合方式及字體表現(xiàn)形式、特定圖形構(gòu)成方式及表現(xiàn)形式、特定的顏色組合 等。

5.3 翻譯是指系爭(zhēng)商標(biāo)將他人馳名商標(biāo)以不同的語(yǔ)言文字予以表 達(dá)，且該語(yǔ)言文字已與他人馳名商標(biāo)建立對(duì)應(yīng)關(guān)系，并為相關(guān)公眾廣 為知曉或者習(xí)慣使用。

6.混淆、誤導(dǎo)可能性的判定

6.1 混淆包括以下情形：

（1）消費(fèi)者對(duì)商品/服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，認(rèn)為標(biāo)識(shí)系爭(zhēng)商標(biāo) 的商品/服務(wù)系由馳名商標(biāo)所有人生產(chǎn)或者提供；

（2）使消費(fèi)者聯(lián)想到標(biāo)識(shí)系爭(zhēng)商標(biāo)的商品的生產(chǎn)者或者服務(wù)的 提供者與馳名商標(biāo)所有人存在某種聯(lián)系，如投資關(guān)系、許可關(guān)系或者 合作關(guān)系。

6.2   誤導(dǎo)包括以下情形：

（1）足以使相關(guān)公眾認(rèn)為系爭(zhēng)商標(biāo)與他人馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程 度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)使用可能貶損馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)使用可能不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù) 的。

6.3 混淆、誤導(dǎo)的判定不以實(shí)際發(fā)生混淆、誤導(dǎo)為要件，只須 判定有無(wú)混淆、誤導(dǎo)的可能性即可。

6.4 混淆、誤導(dǎo)可能性的判定，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項(xiàng)因素：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人馳名商標(biāo)的近似程度；

（2）他人馳名商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性；

（3）他人馳名商標(biāo)的知名程度；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人馳名商標(biāo)各自使用的商品/服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度；

（5）其他可能導(dǎo)致混淆、誤導(dǎo)的因素。

7.馳名商標(biāo)保護(hù)范圍的判定

7.1 對(duì)未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第十三條第二 款規(guī)定，保護(hù)范圍及于相同或者類似的商品/服務(wù)。

7.2 對(duì)已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第十三條第 三款規(guī)定，保護(hù)范圍及于不相同或者不相類似的商品/服務(wù)。

在不相同或者不相類似的商品/服務(wù)上擴(kuò)大對(duì)已注冊(cè)馳名商標(biāo)的 保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)以容易誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能 受到損害為前提。在個(gè)案中馳名商標(biāo)保護(hù)的具體范圍，應(yīng)當(dāng)綜合考慮 本標(biāo)準(zhǔn) 6.3 所列因素予以判定。

8.惡意注冊(cè)的判定

復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，自該商標(biāo)注冊(cè)之 日起五年內(nèi)，馳名商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì) 宣告該系爭(zhēng)商標(biāo)無(wú)效，但對(duì)屬于惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人請(qǐng)求宣 告系爭(zhēng)商標(biāo)無(wú)效不受五年的時(shí)間限制。

判定系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否具有惡意可考慮下列因素：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾有貿(mào)易往來(lái)或者合作 關(guān)系；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人共處相同地域或者雙方 的商品/服務(wù)有相同的銷售渠道和地域范圍；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾發(fā)生其他糾紛，可知 曉該馳名商標(biāo)；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與馳名商標(biāo)所有人曾有內(nèi)部人員往來(lái)關(guān)系；

（5）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人注冊(cè)系爭(zhēng)商標(biāo)后具有以牟取不當(dāng)利益為目 的，利用馳名商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力進(jìn)行誤導(dǎo)宣傳，脅迫馳名商標(biāo)所有 人與其進(jìn)行貿(mào)易合作，向馳名商標(biāo)所有人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、 許可使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為；

（6）馳名商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性；

（7）其他可以認(rèn)定為惡意的情形。

二、擅自注冊(cè)被代理人或者被代表人商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第十五條第一款 未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自 己的名義將被代理人或被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或被代表 人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用。

1.引言

代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)，擅自注冊(cè)被代理人或者被代表人商 標(biāo)，違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，侵害了被代理人、被代表人或者利害關(guān)系 人的合法權(quán)益，上述規(guī)定旨在禁止代理人、代表人的惡意搶注的行為。

在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中涉及代理人或代表人擅自注冊(cè)被代理人或被代表人商標(biāo)的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè) 案判定。

2.適用要件

認(rèn)定代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)，擅自注冊(cè)被代理人或者被代表人商標(biāo)的行為，須符合下列要件：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人是商標(biāo)所有人的代理人或者代表人；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)指定使用在與被代理人、被代表人的商標(biāo)相同或 者類似的商品/服務(wù)上；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)與被代理人、被代表人的商標(biāo)相同或者近似；

（4）代理人或者代表人不能證明其申請(qǐng)注冊(cè)行為已取得被代理人或者被代表人的授權(quán)。 在注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告案件中，被代理人、被代表人或者利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)自系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)之日起 5 年內(nèi)提出無(wú)效宣告申請(qǐng)。

3.代理關(guān)系、代表關(guān)系的判定

3.1 代理人不僅包括《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共 和國(guó)合同法》中規(guī)定的代理人，也包括基于商事業(yè)務(wù)往來(lái)而可以知悉被代理人商標(biāo)的經(jīng)銷商。

代表人系指具有從屬于被代表人的特定身份，執(zhí)行職務(wù)行為而可 以知悉被代表人商標(biāo)的個(gè)人，包括法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、合伙事務(wù)執(zhí)行人等人員。

3.2 代理、代表關(guān)系尚在磋商階段，代理人、代表人知悉被代理 人、被代表人商標(biāo)后進(jìn)行注冊(cè)，致使被代理人、被代表人利益可能受到損害的，屬于《商標(biāo)法》第十五條第一款所指代理人、代表人的擅自注冊(cè)行為。

代理、代表關(guān)系結(jié)束后，代理人、代表人將被代理人、被代表人商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，致使被代理人、被代表人利益可能受到損害的，屬于

《商標(biāo)法》第十五條第一款所指代理人、代表人的擅自注冊(cè)行為。 雖非以代理人或代表人名義申請(qǐng)注冊(cè)被代理人或被代表人的商標(biāo)，但有證據(jù)證明，注冊(cè)申請(qǐng)人與代理人或者代表人具有串通合謀行為的，屬于《商標(biāo)法》第十五條第一款所指代理人、代表人的擅自注冊(cè)行為。對(duì)于串通合謀搶注行為，可以視情況根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人與 上述代理人或者代表人之間的親屬、投資等關(guān)系進(jìn)行推定。

3.3 下列證據(jù)可以證明代理關(guān)系的存在：

（1）代理、經(jīng)銷合同；

（2）可以證明代理、經(jīng)銷關(guān)系的交易憑證、采購(gòu)資料等；

（3）其他可以證明代理、經(jīng)銷關(guān)系存在的證據(jù)。 下列證據(jù)可以證明代表關(guān)系的存在：

（1）企業(yè)注冊(cè)登記資料；

（2）企業(yè)的工資表、勞動(dòng)合同、任職文件、社會(huì)保險(xiǎn)、醫(yī)療保 險(xiǎn)材料；

（3）其他可以證明一方當(dāng)事人具有從屬于被代表人的特定身份， 執(zhí)行職務(wù)行為而可以知悉被代表人商標(biāo)的證據(jù)材料。

4.被代理人、被代表人的商標(biāo)

4.1 被代理人的商標(biāo)包括：

（1）在合同或者授權(quán)委托文件中載明的被代理人商標(biāo)；

（2）如當(dāng)事人無(wú)約定，在代理關(guān)系已經(jīng)確定時(shí)，被代理人在其 被代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上，已經(jīng)在先使用的商標(biāo)視為被代理人商標(biāo)；

（3）如當(dāng)事人無(wú)約定，代理人在其所代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上所 使用的商標(biāo)，若因代理人自己的廣告宣傳等使用行為，已足以導(dǎo)致相 關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)是表示被代理人的商品/服務(wù)與他人商品/服務(wù)相 區(qū)別的標(biāo)志，則在被代理人的商品/服務(wù)上視為被代理人的商標(biāo)。

4.2 被代表人的商標(biāo)包括：

（1）被代表人已經(jīng)在先使用的商標(biāo)；

（2）其他依法屬于被代表人的商標(biāo)。

5.對(duì)被代理人或者被代表人商標(biāo)的保護(hù)范圍不限于與該商標(biāo)所 使用的商品/服務(wù)相同的商品/服務(wù)，也及于類似的商品/服務(wù)。

6.代理人、代表人不得申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，不限于與被代理人或者 被代表人商標(biāo)相同的商標(biāo)，也包括與被代理人或者被代表人商標(biāo)近似 的商標(biāo)。

7.代理人、代表人取得商標(biāo)注冊(cè)授權(quán)的判定

7.1 被代理人、被代表人所做出授權(quán)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括代理人、代 表人可以注冊(cè)的商品/服務(wù)及商標(biāo)標(biāo)志，且授權(quán)意思表示應(yīng)當(dāng)清楚明 確。

7.2 代理人或者代表人應(yīng)當(dāng)提交以下證據(jù)材料證明授權(quán)事實(shí)的存 在：

（1）被代理人、被代表人對(duì)代理人、代表人所作出的書面授權(quán) 文件；

（2）其他可以認(rèn)定被代理人、被代表人對(duì)代理人、代表人作出 過(guò)清楚明確的授權(quán)意思表示的證據(jù)。

7.3 代理人、代表人雖然在申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)未取得被代理人、被代表 人的明確授權(quán)，但被代理人、被代表人對(duì)該申請(qǐng)注冊(cè)行為進(jìn)行了事后 追認(rèn)的，視為代理人、代表人取得了被代理人、被代表人的授權(quán);有

證據(jù)證明被代理人、被代表人知曉該申請(qǐng)注冊(cè)行為且在合理時(shí)間內(nèi)不

表示反對(duì)的，視為代理人、代表人取得了被代理人、被代表人的授權(quán)。 7.4 商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)明確取得被代理人、被代表人授權(quán)，被代理 人、被代表人事后反悔的，仍應(yīng)認(rèn)定代理人、代表人取得了被代理人、

被代表人的授權(quán)。

三、特定關(guān)系人搶注他人在先使用商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第十五條第二款 就同一種商品或者類似商品申請(qǐng)注 冊(cè)的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，申請(qǐng)人與該他 人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他 人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊(cè)。

1.引言

特定關(guān)系人因合同、業(yè)務(wù)往來(lái)或其他關(guān)系明知他人商標(biāo)而搶注的 行為違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，侵害了在先商標(biāo)使用人或者利害關(guān)系人的 合法權(quán)益。上述規(guī)定旨在禁止利用特定關(guān)系明知他人商標(biāo)而惡意搶注 的行為，維護(hù)公平有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序。

在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中涉及特定關(guān)系 人搶注他人在先使用商標(biāo)的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2.適用要件

認(rèn)定特定關(guān)系人搶注他人在先使用商標(biāo)須符合下列要件：

（1）他人商標(biāo)在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)之前已經(jīng)使用；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人與商標(biāo)在先使用人存在合同、業(yè)務(wù)往 來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系，因該特定關(guān)系注冊(cè)申請(qǐng)人明知他人商標(biāo)的存在；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)指定使用在與他人在先使用商標(biāo)相同或者類似的 商品/服務(wù)上；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人在先使用商標(biāo)相同或者近似。 在注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告案件中，商標(biāo)在先使用人或者利害關(guān)系人應(yīng)

當(dāng)自系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)之日起 5 年內(nèi)提出無(wú)效宣告申請(qǐng)。

3.合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系及其他關(guān)系的判定

合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系是指雙方存在代表、代理關(guān)系以外的其他商 業(yè)合作、貿(mào)易往來(lái)關(guān)系；其他關(guān)系是指雙方商業(yè)往來(lái)之外的其他關(guān)系。 對(duì)合同、業(yè)務(wù)往來(lái)或者其他關(guān)系范圍的界定應(yīng)當(dāng)從維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用原則 立法宗旨出發(fā)，以保護(hù)在先權(quán)利，制止不公平競(jìng)爭(zhēng)為落腳點(diǎn)，只要因 合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系而明知他人在先使用商標(biāo)存在進(jìn)行 搶注的，均應(yīng)納入本款規(guī)定予以規(guī)制。

常見的合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系包括：

（1）買賣關(guān)系；

（2）委托加工關(guān)系；

（3）加盟關(guān)系（商標(biāo)使用許可）；

（4）投資關(guān)系；

（5）贊助、聯(lián)合舉辦活動(dòng)；

（6）業(yè)務(wù)考察、磋商關(guān)系;

（7）廣告代理關(guān)系;

（8）其他商業(yè)往來(lái)關(guān)系。 常見的其他關(guān)系包括：

（1）親屬關(guān)系；

（2）隸屬關(guān)系（例如除第十五條第一款規(guī)定的代表人以外的其他普通員工）；

因存在上述關(guān)系以外的其他關(guān)系而知曉在先商標(biāo)的，屬于本款規(guī)定的其他關(guān)系。

下列證據(jù)可以證明合同、業(yè)務(wù)往來(lái)及其他關(guān)系的存在：

（1）合同；

（2）可以證明合同、業(yè)務(wù)往來(lái)的來(lái)往信函、交易憑證、采購(gòu)資 料等；

（3）企業(yè)的工資表、勞動(dòng)合同、社會(huì)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)材料、戶 口登記證明等；

（4）其他證明特定關(guān)系存在的證據(jù)。

4.“在先使用”的判定

在先使用應(yīng)當(dāng)是在系爭(zhēng)商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)前，已經(jīng)在中國(guó)市場(chǎng)使 用的商標(biāo)。在先使用既包括在實(shí)際銷售的商品、提供的服務(wù)上使用商 標(biāo)，也包括對(duì)商標(biāo)進(jìn)行的推廣宣傳。

本條所指在先使用還包括為標(biāo)有系爭(zhēng)商標(biāo)的商品/服務(wù)投入中國(guó) 市場(chǎng)而進(jìn)行的實(shí)際準(zhǔn)備活動(dòng)。

在先使用人只需證明商標(biāo)已經(jīng)使用，無(wú)需證明商標(biāo)通過(guò)使用具有 了一定影響。

5.雖非以特定關(guān)系人名義申請(qǐng)注冊(cè)，但有證據(jù)證明, 注冊(cè)申請(qǐng)人 與特定關(guān)系人具有串通合謀行為的，屬于《商標(biāo)法》第十五條第二款 所指特定關(guān)系人的搶注行為。對(duì)于串通合謀搶注行為，可以視情況根 據(jù)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人與上述特定關(guān)系人之間的親屬、投資等關(guān)系進(jìn)行推 定。

6. 特定關(guān)系人不得申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，不限于與他人在先使用商 標(biāo)相同的商標(biāo)，也包括與他人在先使用商標(biāo)近似的商標(biāo)。

7.對(duì)他人在先使用商標(biāo)的保護(hù)范圍不限于與該商標(biāo)所使用的商 品/服務(wù)相同的商品/服務(wù)，也及于類似的商品/服務(wù)。

四、損害他人在先權(quán)利審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第三十二條         申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先 權(quán)利……。

1.引言

本條規(guī)定的在先權(quán)利是指在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日之前已經(jīng)取得 的，除商標(biāo)權(quán)以外的其他權(quán)利，包括字號(hào)權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利 權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)以及應(yīng)予保護(hù)的其他合法在先權(quán)益。

在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中，涉及在先權(quán) 利保護(hù)問(wèn)題的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

本條所指的“現(xiàn)有”一般應(yīng)當(dāng)以系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日為時(shí)間點(diǎn)， 確定在先權(quán)利是否形成，是否仍處于合法狀態(tài)，但如果在先權(quán)利在案 件審理時(shí)已不存在的，則一般不影響系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)。

2.在先權(quán)利

2.1 字號(hào)權(quán)

2.1.1 將與他人在先登記、使用并具有一定知名度的字號(hào)相同或 者近似的文字申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，容易導(dǎo)致中國(guó)相關(guān)公眾混淆，致使在 先字號(hào)權(quán)人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)他人在先字號(hào)權(quán)的 損害，系爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告。

2.1.2 適用要件

（1）在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前他人已在先登記或使用其字號(hào)；

（2）該字號(hào)在中國(guó)相關(guān)公眾中具有一定的知名度；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)與使用容易導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，致使 在先字號(hào)權(quán)人的利益可能受到損害。

2.1.3 關(guān)于在先字號(hào)權(quán)的界定 以字號(hào)權(quán)對(duì)抗系爭(zhēng)商標(biāo)的，字號(hào)的登記、使用日應(yīng)當(dāng)早于系爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)日。 在先享有字號(hào)權(quán)的事實(shí)可以用企業(yè)登記資料、使用該字號(hào)的商品交易文書、廣告宣傳材料等加以證明。

2.1.4 關(guān)于混淆可能性的判定

混淆的可能性是指，系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)與使用將會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾誤 以為該商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品/服務(wù)來(lái)自于字號(hào)權(quán)人，或者與字號(hào)權(quán)人有某種特定聯(lián)系。

認(rèn)定系爭(zhēng)商標(biāo)容易與在先字號(hào)發(fā)生混淆，可能損害在先字號(hào)權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項(xiàng)因素：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)與字號(hào)的近似程度原則上系爭(zhēng)商標(biāo)與在先字號(hào)相同或基本相同時(shí)可能容易產(chǎn)生混淆，但在個(gè)案中應(yīng)根據(jù)在先字號(hào)的獨(dú)創(chuàng)性、知名度對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)與字號(hào) 是否構(gòu)成近似進(jìn)行判斷。

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)指定使用的商品/服務(wù)與字號(hào)權(quán)人實(shí)際經(jīng)營(yíng)的商品/服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度對(duì)在先字號(hào)權(quán)的保護(hù)原則上應(yīng)當(dāng)以與字號(hào)權(quán)人實(shí)際經(jīng)營(yíng)的商品/服務(wù)相同或者類似的商品/服務(wù)為限，但在個(gè)案中應(yīng)根據(jù)在先字號(hào)的獨(dú)創(chuàng)性、知名度，以及雙方商品/服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度，具體確定該在先字號(hào)的保護(hù)范圍。

2.1.5 對(duì)于企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱、事業(yè)單位及其他組織的名稱及簡(jiǎn)稱、 個(gè)人合伙及個(gè)體工商戶的字號(hào)及簡(jiǎn)稱均參照適用本標(biāo)準(zhǔn)。

2.2 著作權(quán)

2.2.1 未經(jīng)著作權(quán)人的許可，將他人享有著作權(quán)的作品申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，應(yīng)認(rèn)定為對(duì)他人在先著作權(quán)的損害，系爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告。

2.2.2 適用要件

（1）在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前他人已在先享有著作權(quán)；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人在先享有著作權(quán)的作品相同或者實(shí)質(zhì)性相 似；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人接觸過(guò)或者有可能接觸到他人享有著作權(quán)的作品；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人未經(jīng)著作權(quán)人的許可。

2.2.3 關(guān)于在先著作權(quán)的界定

在先享有著作權(quán)是指，在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日之前，他人已經(jīng)通 過(guò)創(chuàng)作完成作品或者繼承、轉(zhuǎn)讓等方式取得著作權(quán)。

在先享有著作權(quán)的事實(shí)可以下列證據(jù)材料加以證明：著作權(quán)登記 證書，在先公開發(fā)表該作品的證據(jù)材料，在先創(chuàng)作完成該作品的證據(jù)材料，在先通過(guò)繼承、轉(zhuǎn)讓等方式取得著作權(quán)的證據(jù)材料等。商標(biāo)注 冊(cè)證或晚于系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日進(jìn)行登記的著作權(quán)登記證書不能單

獨(dú)作為認(rèn)定著作權(quán)成立的定案證據(jù)。 對(duì)生效裁判文書中確認(rèn)的當(dāng)事人在先享有著作權(quán)的事實(shí)，在沒有充分相反證據(jù)的情況下，可以予以認(rèn)可。

2.2.4“作品”是指受到《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》保護(hù)的客體。

2.2.5 如果系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人能夠證明系爭(zhēng)商標(biāo)是獨(dú)立創(chuàng)作完 成的，則不構(gòu)成對(duì)他人在先著作權(quán)的損害。

2.2.6 系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)就其主張的取得著作權(quán)人許可的事 實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》及其《實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定， 系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)就著作權(quán)人做出過(guò)直接的、明確的許可其使 用作品申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的意思表示舉證證明。

2.3 外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)

2.3.1 未經(jīng)授權(quán)，將他人享有專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)， 致使在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人的利益可能受到損害的，可以適用商標(biāo)法 第三十二條前半段對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告。

2.3.2 適用要件

（1）在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)及使用之前他人已在先享有外觀設(shè)計(jì)專 利權(quán)；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似。 2.3.3 關(guān)于他人在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的界定

外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)公告日應(yīng)當(dāng)早于系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日及使用日。

當(dāng)事人主張?jiān)谙认碛型庥^設(shè)計(jì)專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提交外觀設(shè)計(jì)專利證書、年費(fèi)繳納憑據(jù)等證據(jù)材料加以證明。

2.3.4 對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似的判斷 關(guān)于系爭(zhēng)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似的判斷，既可以就系爭(zhēng)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)的整體進(jìn)行比對(duì)，也可以就系爭(zhēng)商標(biāo)的主體顯著部分與外觀設(shè)計(jì)的要部進(jìn)行比對(duì)。

有關(guān)系爭(zhēng)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)相同或者近似的認(rèn)定，原則上適用商標(biāo)相同、近似的審查標(biāo)準(zhǔn)。外觀設(shè)計(jì)專利中的文字僅保護(hù)其特殊表現(xiàn)形 式，含義并不在專利權(quán)保護(hù)范圍內(nèi)。

2.3.5 系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)就其主張的取得外觀設(shè)計(jì)專利權(quán) 人授權(quán)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

2.4   姓名權(quán)

2.4.1 未經(jīng)許可，將他人的姓名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，給他人姓名權(quán)可 能造成損害的，系爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告。

2.4.2 適用要件

（1）在相關(guān)公眾的認(rèn)知中，系爭(zhēng)商標(biāo)文字指向該姓名權(quán)人；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)給他人姓名權(quán)可能造成損害。

2.4.3 他人的姓名包括本名、筆名、藝名、別名等。

“他人”是指提出異議、不予注冊(cè)復(fù)審或者無(wú)效宣告申請(qǐng)時(shí)在世 的自然人。

2.4.4 認(rèn)定系爭(zhēng)商標(biāo)是否損害他人姓名權(quán)，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾容易將系爭(zhēng)商標(biāo)在其注冊(cè)使用的商品上指向姓名權(quán)人或者與姓名權(quán)人建 立對(duì)應(yīng)聯(lián)系為前提，既包括系爭(zhēng)商標(biāo)與他人姓名完全相同，也包括雖 然系爭(zhēng)商標(biāo)與他人姓名在文字構(gòu)成上有所不同，但反映了他人的主要 姓名特征，在相關(guān)公眾的認(rèn)知中指向該姓名權(quán)人。

未經(jīng)許可使用公眾人物的姓名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，或者明知為他人的姓名，卻基于損害他人利益的目的申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì) 他人姓名權(quán)的損害。

2.4.5 系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)就其主張的取得姓名權(quán)人許可的 事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日之前姓名權(quán)人撤回許可的，超出姓名權(quán)人許可使用的商品/服務(wù)之外申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，在姓名權(quán)人未明確許可 的使用商品/服務(wù)上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，視為未經(jīng)許可。

2.4.6 使用姓名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾、妨害公序良俗或者有 其他不良影響的，依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)、第（八）項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行審查。

2.5 肖像權(quán)

2.5.1 未經(jīng)許可，將他人的肖像申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，給他人肖像權(quán)可 能造成損害的，系爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告。

2.5.2 適用要件

（1）在相關(guān)公眾的認(rèn)知中，系爭(zhēng)商標(biāo)圖像指向該肖像權(quán)人；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)給他人肖像權(quán)可能造成損害。

2.5.3 “他人”是指提出異議、不予注冊(cè)復(fù)審或者無(wú)效宣告申請(qǐng)時(shí)在世的自然人。 肖像是指通過(guò)攝影、繪畫等藝術(shù)手段將他人的形象進(jìn)行再現(xiàn)，包括照片、肖像畫、視頻等表現(xiàn)形式。

2.5.4 認(rèn)定系爭(zhēng)商標(biāo)是否損害他人肖像權(quán)，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾容易將系爭(zhēng)商標(biāo)在其注冊(cè)使用的商品上指向肖像權(quán)人或者與肖像權(quán)人建 立對(duì)應(yīng)聯(lián)系為前提。

將他人的肖像照片作為系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，不以他人是否具有公眾知名度為保護(hù)前提；將他人的肖像畫作為系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的， 一般應(yīng)考慮他人知名度情況在個(gè)案中確定保護(hù)范圍未經(jīng)許可使用公眾人物的肖像申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，或者明知為他人的肖像，卻基于損害他人利益的目的申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)他人肖像權(quán)的損害。

2.5.5 系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)就其主張的取得肖像權(quán)人許可的 事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日之前肖像權(quán)人撤回許可的，超出肖像權(quán)人 許可使用的商品/服務(wù)之外申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，在肖像權(quán)人未明確許可 的使用商品/服務(wù)上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，視為未經(jīng)許可。

2.5.6 使用他人的肖像申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾、妨害公序良俗 或者有其他不良影響的，依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）、第 十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行審查。

3.在先權(quán)益

3.1 知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢

3.1.1 將與他人知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢相同或者 近似的文字、圖形等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，容易導(dǎo)致中國(guó)相關(guān)公眾混淆， 致使該合法權(quán)益人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)他人知名商 品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢的損害，系爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊(cè) 或者予以無(wú)效宣告。

3.1.2 適用要件

（1）在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前他人已在先使用知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢；

（2）他人知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢未獲準(zhǔn)注冊(cè)為商標(biāo)；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢相同或者近似；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)與使用容易導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)，致使在先知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢權(quán)益人的利益可能受到損害。

3.1.3 知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢的認(rèn)定 具有區(qū)別商品來(lái)源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢應(yīng)當(dāng)認(rèn)

定為“特有的名稱、包裝、裝潢”。有下列情形之一的，不能被認(rèn)定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢：

（一）     商品的通用名稱、圖形、符號(hào)；

（二）     僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、 數(shù)量及其他特點(diǎn)的商品名稱；

（三）     僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀；

（四）     其他缺乏顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢。 前款第（一）、（二）、（四）項(xiàng)規(guī)定的情形經(jīng)過(guò)使用

取得顯著特征的，可以認(rèn)定為特有的名稱、包裝、裝潢。 3.1.4 關(guān)于混淆可能性的判定 認(rèn)定系爭(zhēng)商標(biāo)容易與在先該知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢發(fā)生混淆，可能損害在先權(quán)益人的利益，應(yīng)當(dāng)綜合考慮系爭(zhēng)商標(biāo)與 該知名商品/服務(wù)特有名稱、包裝、裝潢的近似程度以及系爭(zhēng)商標(biāo)指 定使用的商品/服務(wù)與知名商品/服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度。

3.2 其他應(yīng)予保護(hù)的合法在先權(quán)益

五、搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第三十二條         申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)……，也不得以不正 當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

1.引言

上述規(guī)定是基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)予 以保護(hù)，制止以不正當(dāng)手段搶注行為，彌補(bǔ)嚴(yán)格實(shí)行注冊(cè)原則可能造 成不公平后果的不足。

在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中，涉及搶注他 人已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)問(wèn)題的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2.適用要件

（1）他人商標(biāo)在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前已經(jīng)在先使用并有一定影 響；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人商標(biāo)相同或者近似；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)所指定的商品/服務(wù)與他人商標(biāo)所使用的商品/服 務(wù)原則上相同或者類似；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人采取了不正當(dāng)手段。 在先使用并有一定影響商標(biāo)的所有人或者利害關(guān)系人依據(jù)《商標(biāo)

法》第三十二條的規(guī)定對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)提出無(wú)效宣告的，應(yīng)自系爭(zhēng)商標(biāo)核 準(zhǔn)注冊(cè)之日起五年內(nèi)提出。

3．已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)的判定

3.1 已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)是指在中國(guó)已經(jīng)在先使用并為一 定范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉的未注冊(cè)商標(biāo)。

相關(guān)公眾的判定適用《復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)審理標(biāo) 準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定。

3.2 證明商標(biāo)具有一定影響，可以提供下列證據(jù)材料：

（1）該商標(biāo)最早使用時(shí)間和持續(xù)使用情況等相關(guān)資料；

（2）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)的合同、發(fā)票、提貨單、銀行進(jìn) 帳單、進(jìn)出口憑據(jù)等；

（3）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)的銷售區(qū)域范圍、銷售量、銷售 渠道、方式、市場(chǎng)份額等相關(guān)資料；

（4）該商標(biāo)所有人在廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)、 戶外等媒體發(fā)布的商業(yè)廣告、宣傳資料及上述媒體中所有涉及到該商 標(biāo)的評(píng)論、報(bào)道、宣傳等資料；

（5）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)參加展覽會(huì)、博覽會(huì)、拍賣等商業(yè)活動(dòng)的相關(guān)資料；

（6）該商標(biāo)的獲獎(jiǎng)等商譽(yù)資料；

（7）其他可以證明該商標(biāo)有一定影響的資料。 當(dāng)事人提交的域外證據(jù)材料，能夠證明該商標(biāo)為中國(guó)相關(guān)公眾所知曉的，應(yīng)當(dāng)予以采信。

3.3 用以證明商標(biāo)使用情況的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)能夠顯示所使用的 商標(biāo)標(biāo)識(shí)、商品/服務(wù)、使用日期和使用人。

3.4 商標(biāo)是否具有一定影響原則上以系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日為準(zhǔn)予以判 定。

在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前雖曾使用并具有一定影響，但未持續(xù)使用的， 還應(yīng)對(duì)該商標(biāo)的影響力是否持續(xù)至系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日予以判定。

4．“不正當(dāng)手段”的判定

判定系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)是否采取不正當(dāng)手段，可綜合考慮下列因素：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有貿(mào)易往來(lái)或合作關(guān)系；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先商標(biāo)使用人共處相同地域或者雙方 商品/服務(wù)有相同的銷售渠道和地域范圍；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾發(fā)生過(guò)其他糾紛，可知曉 在先使用人商標(biāo);

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有內(nèi)部人員往來(lái)關(guān)系;

（5）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人具有以牟取不正當(dāng)利益為目的，利用在先 使用人有一定影響商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力進(jìn)行誤導(dǎo)宣傳，脅迫在先使用 人與其進(jìn)行貿(mào)易合作，向在先使用人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可 使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為；

（6）他人商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性，系爭(zhēng)商標(biāo)與之高度近似；

（7）其他可以認(rèn)定為不正當(dāng)手段的情形。

5．是否構(gòu)成本條款所指情形應(yīng)對(duì)“一定影響”的程度和“不正 當(dāng)手段”的情形予以綜合考慮。

六、以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊(cè)審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第四十四條第一款     已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，……是以欺騙 手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效； 其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。

1．引言

申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)應(yīng)當(dāng)遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，不得以弄虛作假的手段欺 騙商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)取得注冊(cè)，也不得以擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者其他不正當(dāng)方式謀取不正當(dāng)利益等 其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)。

涉及以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊(cè)問(wèn)題的，以本 標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2．適用要件

2.1 以欺騙手段取得商標(biāo)注冊(cè)的行為。 此種情形是指系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)人在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的時(shí)候，采取了向商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)虛構(gòu)或者隱瞞事實(shí)真相、提交偽造的申請(qǐng)書件或者 其他證明文件，以騙取商標(biāo)注冊(cè)的行為。包括但不限于下列情形：

（1）偽造申請(qǐng)書件簽章的行為；

（2）偽造、涂改申請(qǐng)人的身份證明文件的行為，包括使用虛假 的身份證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等身份證明文件，或者涂改身份證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等 身份證明文件上重要登記事項(xiàng)等行為；

（3）偽造其他證明文件的行為。

2.2 以其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊(cè)的行為。 此種情形是指確有充分證據(jù)證明系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)人采用欺騙手段以外的擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者 以其他方式謀取不正當(dāng)利益等其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)，其行為違反 了誠(chéng)實(shí)信用原則，損害了公共利益。對(duì)于只是損害特定民事權(quán)益的情 形，則應(yīng)適用商標(biāo)法第四十五條及商標(biāo)法的其他相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行審查判 斷。

2.2.1 下列情形屬于本條所指的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)多件商標(biāo)，且與他人具有較強(qiáng)顯 著性的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似的；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)多件商標(biāo)，且與他人字號(hào)、企業(yè) 名稱、社會(huì)組織及其他機(jī)構(gòu)名稱、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢 等構(gòu)成相同或者近似的；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)大量商標(biāo)，且明顯缺乏真實(shí)使用 意圖的；

（4）其他可以認(rèn)定為以不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的情形。

2.2.2 系爭(zhēng)商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后，系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人既無(wú)實(shí)際使用行為， 也無(wú)準(zhǔn)備使用行為，僅具有出于牟取不正當(dāng)利益的目的，積極向他人 兜售商標(biāo)、脅迫他人與其進(jìn)行貿(mào)易合作、或者向他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、 許可使用費(fèi)、侵權(quán)賠償金等行為的，可以判定其明顯缺乏真實(shí)使用意圖。

2.2.3 系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的商標(biāo)，不限于系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人本人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，也包括與系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人具有串 通合謀行為或者具有特定身份關(guān)系或者其他特定聯(lián)系的人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)。

七、撤銷注冊(cè)商標(biāo)案件審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第四十九條         商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過(guò)程中， 自行改變注冊(cè)商標(biāo)、注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由 連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè) 商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定，有特殊情況 需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。

《商標(biāo)法》第五十四條對(duì)商標(biāo)局撤銷或者不予撤銷注冊(cè)商標(biāo)的決定，當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委 員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出 決定，并書面通知申請(qǐng)人。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行 政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十五條 有商標(biāo)法第四十九條規(guī)定的注 冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品通用名稱情形的，任何單位或者個(gè)人可 以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，提交申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)附送證據(jù)材料。商 標(biāo)局受理后應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊(cè)人，限其自收到通知之日起 2 個(gè)月內(nèi)答 辯；期滿未答辯的，不影響商標(biāo)局做出決定。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十六條 有商標(biāo)法第四十九條規(guī)定的注 冊(cè)商標(biāo)無(wú)正當(dāng)理由連續(xù) 3 年不使用情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，提交申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)說(shuō)明有關(guān)情況。商標(biāo)局 受理后應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊(cè)人，限其自收到通知之日起 2 個(gè)月內(nèi)提交該 商標(biāo)在撤銷申請(qǐng)?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說(shuō)明不使用的正當(dāng)理由； 期滿未提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無(wú)效并沒有正當(dāng)理由的，由 商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

前款所稱使用的證據(jù)材料，包括商標(biāo)注冊(cè)人使用注冊(cè)商標(biāo)的證 據(jù)材料和商標(biāo)注冊(cè)人許可他人使用注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)材料。

以無(wú)正當(dāng)理由連續(xù) 3 年不使用為由申請(qǐng)撤銷注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)自

該注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)公告之日起滿 3 年后提出申請(qǐng)。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十七條         下列情形屬于商標(biāo)法第四十九 條規(guī)定的正當(dāng)理由：

（一）     不可抗力；

（二）     政府政策性限制；

（三）     破產(chǎn)清算；

（四）     其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由。

1．引言

商標(biāo)注冊(cè)人負(fù)有規(guī)范使用和連續(xù)使用注冊(cè)商標(biāo)并積極維護(hù)注冊(cè) 商標(biāo)顯著性的法定義務(wù)。《商標(biāo)法》禁止自行改變注冊(cè)商標(biāo)、自行改 變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)等行為。

2．是否存在自行改變注冊(cè)商標(biāo)情形的判定

自行改變注冊(cè)商標(biāo)，是指商標(biāo)注冊(cè)人或者被許可使用人在實(shí)際使 用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，擅自改變?cè)撋虡?biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、立體形 狀、顏色組合等，導(dǎo)致原注冊(cè)商標(biāo)的主要部分和顯著特征發(fā)生變化。 改變后的標(biāo)志同原注冊(cè)商標(biāo)相比，易被認(rèn)為不具有同一性。

存在上述行為，且經(jīng)地方工商行政管理部門責(zé)令商標(biāo)注冊(cè)人限 期改正，但拒不改正的，依法予以撤銷。

3．是否存在自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注 冊(cè)事項(xiàng)情形的判定

3.1 自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義，是指商標(biāo)注冊(cè)人名義（姓 名或者名稱）發(fā)生變化后，未依法向商標(biāo)局提出變更申請(qǐng)，或者實(shí)際 使用注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義與《商標(biāo)注冊(cè)簿》上記載的注冊(cè)人名義不 一致。

3.2 自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人地址，是指商標(biāo)注冊(cè)人地址發(fā)生 變化后，未依法向商標(biāo)局提出變更申請(qǐng)，或者商標(biāo)注冊(cè)人實(shí)際地址與

《商標(biāo)注冊(cè)簿》上記載的地址不一致。

3.3 自行改變注冊(cè)商標(biāo)的其他注冊(cè)事項(xiàng)，是指除商標(biāo)注冊(cè)人名義、 地址之外的其他注冊(cè)事項(xiàng)發(fā)生變化后，注冊(cè)人未依法向商標(biāo)局提出變 更申請(qǐng)，致使與《商標(biāo)注冊(cè)簿》上登記的有關(guān)事項(xiàng)不一致。

存在上述行為之一的，且經(jīng)地方工商行政管理部門責(zé)令商標(biāo)注冊(cè) 人限期改正，但拒不改正的，依法予以撤銷。

4．是否存在注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用商品的通用名稱情形的判定

4.1 注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用商品的通用名稱，是指原本具有商 標(biāo)顯著特征的注冊(cè)商標(biāo)，在市場(chǎng)實(shí)際使用過(guò)程中，退化為其核定使用 商品的通用名稱。

4.2 判定系爭(zhēng)商標(biāo)是否屬于商品的通用名稱，適用《商標(biāo)審查標(biāo) 準(zhǔn)》第二部分“商標(biāo)顯著特征的審查”之三“僅有本商品的通用名稱、 圖形、型號(hào)的”。

4.3 判斷注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用商品的通用名稱的時(shí)間點(diǎn)，一 般應(yīng)以提出撤銷申請(qǐng)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，案件審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)可以 作為參考。

4.4 適用要件

（1）注冊(cè)商標(biāo)在其獲準(zhǔn)注冊(cè)之時(shí)尚未成為其核定使用商品的通用名稱；

（2）注冊(cè)商標(biāo)在被提出撤銷申請(qǐng)時(shí)已成為其核定使用商品的通用名稱。

4.5 注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用商品的通用圖形、型號(hào)，參照本條規(guī)定審理。

5．連續(xù)三年不使用注冊(cè)商標(biāo)情形的判定

5.1 連續(xù)三年不使用注冊(cè)商標(biāo)，是指一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)在其有效期 內(nèi)不使用，且該狀態(tài)不間斷地持續(xù)三年以上。

5.2   連續(xù)三年不使用注冊(cè)商標(biāo)的時(shí)間起算，應(yīng)當(dāng)自申請(qǐng)人向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)之日起，向前推算三年。

5.3 商標(biāo)使用的判定

5.3.1 商標(biāo)的使用，是指商標(biāo)的商業(yè)使用。包括將商標(biāo)用于商 品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣 傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。

5.3.2         商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：

（1）采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在 商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品 說(shuō)明書、介紹手冊(cè)、價(jià)目表等上；

（2）商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在 商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān) 單據(jù)等上；

（3）商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版 物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳；

（4）商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上 提供的使用該商標(biāo)的印刷品以及其他資料；

（5）其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。

5.3.3         商標(biāo)使用在指定服務(wù)上的具體表現(xiàn)形式有：

（1）商標(biāo)直接使用于服務(wù)場(chǎng)所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊(cè)、服 務(wù)場(chǎng)所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價(jià)目表、獎(jiǎng)券、 辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上；

（2）商標(biāo)使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上，如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明等；

（3）商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版 物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使 用商標(biāo)的服務(wù)進(jìn)行的廣告宣傳；

（4）商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上 提供的使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料；

（5）其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。

5.3.4 系爭(zhēng)商標(biāo)不存在連續(xù)三年不使用情形的舉證責(zé)任由系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)人承擔(dān)。

用以證明系爭(zhēng)商標(biāo)不存在連續(xù)三年不使用的情形的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

（1）能夠顯示出使用的系爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；

（2）能夠顯示出系爭(zhēng)商標(biāo)使用在指定使用的商品/服務(wù)上；

（3）能夠顯示出系爭(zhēng)商標(biāo)的使用人，既包括商標(biāo)注冊(cè)人自己, 也包括商標(biāo)注冊(cè)人許可的他人。如許可他人使用的，應(yīng)當(dāng)能夠證明許 可使用關(guān)系的存在；

（4）能夠顯示出系爭(zhēng)商標(biāo)的使用日期，且應(yīng)當(dāng)在自撤銷申請(qǐng)之 日起向前推算三年內(nèi)；

（5）能夠證明系爭(zhēng)商標(biāo)在《商標(biāo)法》效力所及地域范圍內(nèi)的使 用；

僅提交下列證據(jù)，不視為商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用：

（1）商品銷售合同或提供服務(wù)的協(xié)議、合同；

（2）書面證言；

（3）難以識(shí)別是否經(jīng)過(guò)修改的物證、視聽資料、網(wǎng)站信息等；

（4）實(shí)物與復(fù)制品。

5.3.5         以下情形，不被視為商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用：

（1）商標(biāo)注冊(cè)信息的公布或者商標(biāo)注冊(cè)人關(guān)于對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享 有專用權(quán)的聲明；

（2）未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用；

（3）僅作為贈(zèng)品使用；

（4）僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實(shí)際使用；

（5）僅以維持商標(biāo)注冊(cè)為目的的象征性使用。

5.3.6         商標(biāo)注冊(cè)人提交的使用證據(jù)如果改變了注冊(cè)商標(biāo)的主要 部分和顯著特征，則不能認(rèn)定為注冊(cè)商標(biāo)的使用。

5.3.7 商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)在核定使用的商品上使用注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo) 注冊(cè)人在核定使用的商品上使用注冊(cè)商標(biāo)的，在與該商品相類似的商 品上的注冊(cè)可予以維持。商標(biāo)注冊(cè)人在核定使用商品之外的類似商品 上使用其注冊(cè)商標(biāo)，不能視為對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的使用。

八、類似商品或者服務(wù)審理標(biāo)準(zhǔn)

1．引言

商標(biāo)按商品/服務(wù)類別進(jìn)行注冊(cè)、使用、管理和保護(hù)，商標(biāo)法律 中設(shè)置商品/服務(wù)類似關(guān)系用來(lái)確立商標(biāo)權(quán)利及保護(hù)范圍的大小。類 似商品/服務(wù)的判定是商標(biāo)確權(quán)案件審理的重要內(nèi)容。

《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》是我國(guó)商標(biāo)主管部門以《商標(biāo)注冊(cè)用 商品和服務(wù)國(guó)際分類表》為基礎(chǔ)，總結(jié)多年的類似商品或者服務(wù)劃分 的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)制定并對(duì)外公布的。

為穩(wěn)定商標(biāo)注冊(cè)秩序、提高審理效率、統(tǒng)一審理標(biāo)準(zhǔn)，商標(biāo)局、 商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在審理案件時(shí)原則上應(yīng)當(dāng)參照《類似商品和服務(wù)區(qū)分 表》。但由于商品和服務(wù)項(xiàng)目在不斷更新、發(fā)展，市場(chǎng)交易的狀況也 不斷變化以及商標(biāo)案件的個(gè)案差異，類似商品或者服務(wù)的判定也會(huì)隨 之調(diào)整。

在商標(biāo)駁回復(fù)審、異議、不予注冊(cè)復(fù)審、無(wú)效宣告、無(wú)效宣告復(fù) 審、撤銷、撤銷復(fù)審案件審理中，涉及商品或者服務(wù)類似與否判定問(wèn) 題的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2．類似商品的判定

2.1 類似商品是指在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠 道、銷售場(chǎng)所、消費(fèi)群體等方面相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性的商品。

2.2   類似商品的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項(xiàng)因素,不以單一因

素作為考量商品類似的唯一依據(jù)：

（1）商品的功能、用途 商品的功能、用途直接體現(xiàn)消費(fèi)者的購(gòu)買目的，是判定商品類似

的重要依據(jù)。兩種商品的功能、用途相同或者相近，能夠滿足消費(fèi)者 同類需求的，則被判定為類似商品的可能性較大。

兩種商品在功能、用途上具有互補(bǔ)性或者需要一并使用才能滿足 消費(fèi)者的需求的，則被判定為類似商品的可能性較大。

（2）商品的主要原材料、成分 商品的主要原材料或者成分，是決定商品功能、用途的重要因素

之一。兩種商品的主要原材料或者成分相同或者相近，或相互具有可 替代性，易被判定為類似商品。

（3）商品的銷售渠道、銷售場(chǎng)所 兩種商品的銷售渠道、銷售場(chǎng)所相同或者相近，消費(fèi)者同時(shí)接觸

的機(jī)會(huì)較大，容易使消費(fèi)者將兩者聯(lián)系起來(lái)，可能被判定為類似商品。

（4）商品的生產(chǎn)者、消費(fèi)者 兩種商品由相同行業(yè)或者領(lǐng)域的生產(chǎn)者生產(chǎn)、制造、加工的可能

性越大，可能被判定為類似商品。 兩種商品以從事同一行業(yè)的人為消費(fèi)群體，或者其消費(fèi)群體具有

共同的特點(diǎn)，可能被判定為類似商品。

（5）商品與零部件 許多商品是由各個(gè)零部件組成的，但不能當(dāng)然認(rèn)為該商品與各零

部件或者各零部件之間都屬于類似商品，仍應(yīng)當(dāng)根據(jù)消費(fèi)者對(duì)兩者之 間聯(lián)系的密切程度的通常認(rèn)知進(jìn)行判斷。

如果特定零部件的用途是為了配合特定商品的使用功能，而該商 品欠缺該特定零部件，就無(wú)法實(shí)現(xiàn)其功能或者嚴(yán)重減損其經(jīng)濟(jì)上的使 用目的，則可能被判定為類似商品。

（6）消費(fèi)習(xí)慣 類似商品的判定，還應(yīng)當(dāng)考慮中國(guó)消費(fèi)者在特定的社會(huì)文化背景

下所形成的消費(fèi)習(xí)慣。如果消費(fèi)者在習(xí)慣上可將兩種商品相互替代， 則可能被判定為類似商品。

（7）其他影響類似商品判定的相關(guān)因素。

3．類似服務(wù)的判定

3.1 類似服務(wù)是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面相同 或者具有較大關(guān)聯(lián)性的服務(wù)。

3.2 類似服務(wù)的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項(xiàng)因素，不以單一因 素作為考量服務(wù)類似的唯一依據(jù)：

（1）服務(wù)的目的 服務(wù)的目的直接體現(xiàn)了服務(wù)接受者的消費(fèi)需求，是判定服務(wù)類似

的重要依據(jù)。兩項(xiàng)服務(wù)具有相同或者相近的目的，可滿足一般服務(wù)接 受者的相同或者相近的需求的，被判定為類似服務(wù)的可能性較大。

（2）服務(wù)內(nèi)容與方式 服務(wù)的內(nèi)容與方式是服務(wù)提供者為滿足消費(fèi)者需求而采取的具

體行為、措施及手段。兩項(xiàng)服務(wù)的內(nèi)容、方式越相近，被判定為類似 服務(wù)的可能性越大。

（3）服務(wù)場(chǎng)所

兩項(xiàng)服務(wù)的服務(wù)場(chǎng)所相同，一般服務(wù)接受者同時(shí)接觸的機(jī)會(huì)較大， 則可能被判定為類似服務(wù)。

（4）服務(wù)的提供者、對(duì)象 兩項(xiàng)服務(wù)的提供者來(lái)自相同的行業(yè)或者領(lǐng)域，接受者來(lái)自相同或

者相近的消費(fèi)群體，則可能被判定為類似服務(wù)。

（4）其他影響類似服務(wù)判定的相關(guān)因素

4．商品與服務(wù)是否類似的判定

4.1 商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間具有較大關(guān)聯(lián)性，易 使相關(guān)公眾認(rèn)為商品和服務(wù)由同一市場(chǎng)主體提供。

4.2 判定商品與服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品與服務(wù)之間 聯(lián)系的密切程度，在用途、用戶、通常效用、銷售渠道、銷售習(xí)慣等 方面的一致性。

九、經(jīng)使用取得顯著特征的標(biāo)志審理標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第十一條     下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；

（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、 數(shù)量及其他特點(diǎn)的；

（三）其他缺乏顯著特征的。 前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

1．如《商標(biāo)法》第十一條第一款所指的標(biāo)志經(jīng)使用已成為相關(guān) 公眾識(shí)別該使用人提供的商品/服務(wù)的標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《商標(biāo)法》 第十一條第二款的規(guī)定，判定其可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

例 1：牙膏     例 2：鞋油

2．依照《商標(biāo)法》第十一條第二款的規(guī)定，判定某個(gè)標(biāo)志是否 經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列因素：

（1）相關(guān)公眾對(duì)該標(biāo)志的認(rèn)知情況;

（2）該標(biāo)志在指定商品/服務(wù)上實(shí)際使用的時(shí)間、使用方式及 同行業(yè)使用情況；

（3）使用該標(biāo)志的商品/服務(wù)的銷售量、營(yíng)業(yè)額及市場(chǎng)占有率；

（4）使用該標(biāo)志的商品/服務(wù)的廣告宣傳情況及覆蓋范圍；

（5）使該標(biāo)志取得顯著特征的其他因素。 3．判定某個(gè)標(biāo)志是否屬于經(jīng)使用取得顯著特征，應(yīng)以國(guó)內(nèi)相關(guān)

公眾的認(rèn)知為準(zhǔn)。如當(dāng)事人主張?jiān)摌?biāo)志經(jīng)使用取得顯著特征，應(yīng)當(dāng)提 交相應(yīng)的證據(jù)材料加以證明。用以證明該標(biāo)志使用情況的證據(jù)材料， 應(yīng)當(dāng)能夠顯示所使用的商標(biāo)標(biāo)志、商品/服務(wù)、使用日期及該標(biāo)志的 使用人。該標(biāo)志的使用人包括商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人及商標(biāo)許可使用人。

4．申請(qǐng)注冊(cè)經(jīng)使用取得顯著特征的標(biāo)志，應(yīng)當(dāng)與實(shí)際使用的標(biāo)

志基本一致，不得改變?cè)摌?biāo)志的顯著特征，且應(yīng)當(dāng)限定在實(shí)際使用的 商品或服務(wù)上。如該標(biāo)志與其他標(biāo)志共同使用的情況下，應(yīng)將該標(biāo)志與其他標(biāo)志的顯著特征加以區(qū)別,對(duì)該標(biāo)志本身是否經(jīng)使用具有顯著 特征作出判斷。

5．判定某個(gè)標(biāo)志是否屬于經(jīng)使用取得顯著特征，駁回復(fù)審案件、 不予注冊(cè)復(fù)審案件應(yīng)當(dāng)以審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，無(wú)效宣告案件原則上以系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，以審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)作為 參考。

十、利害關(guān)系人的認(rèn)定

《商標(biāo)法》第三十三條 對(duì)初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起 三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第十三條第二款和 第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三 十二條規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違反本法第十條、第十一條、第十二 條規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)注 冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。

《商標(biāo)法》第四十五條 已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條 第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一 條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者 利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。對(duì)惡意注 冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。

1.引言

《商標(biāo)法》第三十三條、第四十五條規(guī)定的“在先權(quán)利人或者利 害關(guān)系人”是對(duì)以相對(duì)理由提起異議、無(wú)效宣告案件的申請(qǐng)人主體資 格的要求。其中，在先權(quán)利人指包括商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的應(yīng)受法律保護(hù)的合 法在先權(quán)利的所有人，利害關(guān)系人指上述在先權(quán)利的利益相關(guān)者。

2.利害關(guān)系人

下列主體可認(rèn)定為在先權(quán)利的利害關(guān)系人：

（1）在先商標(biāo)權(quán)及其他在先權(quán)利的被許可使用人；

（2）在先商標(biāo)權(quán)及其他在先權(quán)利的合法繼受人；

（3）在先商標(biāo)權(quán)的質(zhì)權(quán)人；

（4）其他有證據(jù)證明與在先商標(biāo)權(quán)及其他在先權(quán)利有利害關(guān)系 的主體。